Рекомендации АРБ ПО ПОД/ФТ. Что нового?

Какие именно изменения внесены и какова их практическая ценность? Что, помимо этого, обсуждалось и обсуждается в переписке с регулятором? Попробуем разобраться.

Опубликованные в начале марта этого года на сайте АРБ рекомендации профильного комитета по ПОД/ФТ фактически заменили корпус рекомендаций, выпущенных в 2006-2007 году. Как и ранее, они относятся к  порядку осуществления внутреннего контроля при выявлении и представлении сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также вопросам выявления (идентификации) и контроля операций иностранных публичных должностных лиц (ИПДЛ).

Естественной причиной появления новых или, точнее, обновленных рекомендаций стала необходимость учета изменений нормативной базы, обобщение накопленного практического опыта, отражение информационных писем и иных общедоступных разъяснений Банка России, наконец, анализ тенденций и применимости лучшей мировой практики последних лет в сфере ПОД/ФТ.

Комитетом представлены рекомендации:

- по выявлению и представлению сведений об операциях с денежными средствами в наличной форме, подлежащих обязательному контролю (группа кодов 10/1000);

- по выявлению и представлению сведений об операциях по банковским счетам (вкладам), подлежащих обязательному контролю (группа кодов 40/4000);

- по выявлению и представлению сведений о сделках (операциях) с движимым имуществом, подлежащих обязательному контролю (группа кодов 50/5000);

- по выявлению операций, организаций или лиц, причастных к экстремистской деятельности или терроризму (код группы операций 70/7001);

- по выявлению и представлению сведений о сделках с недвижимым имуществом, подлежащих обязательному контролю (группа кодов 80/8001);

- по реализации требований Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее – Федеральный закон № 115-ФЗ) в части выявления и контроля операций иностранных публичных должностных лиц;

- по реализации требований статьи 7 Федерального закона №115-ФЗ в части согласования правил внутреннего контроля кредитных организаций

Какие же конкретно изменения внесены по этим направлениям?

Выявление и контроль операций ИПДЛ

Во-первых, исходя из новой формулировки в Законе, указано, что решение о приеме на обслуживание ИПДЛ может приниматься руководителем обособленного структурного подразделения банка, если ему делегированы такие полномочия руководителем банка или его заместителем.

Вполне очевидно, что это изменение (в обоих документах) продиктовано условиями деятельности, необходимостью для банков с широкой региональной сетью.  На практике такие банки заходят даже немного дальше и оговаривают внутренними регламентами возможность передачи права принятия решений по ИПДЛ на уровень заместителя руководителя обособленного структурного подразделения (на случай отсутствия руководителя). 

Во-вторых, рекомендации распространены на случаи совершения разовых операций, таких как покупка и продажа наличной иностранной валюты или перевод по поручению физического лица без открытия банковского счета на сумму,  превышающую 15 000 рублей. В отношении таких клиентов рекомендовано не обновлять сведения, полученные в рамках процедур идентификации. В части собственно выявления ИПДЛ в потоке клиентов, обращающихся в банк за проведением указанного типа операций, рекомендуется основываться на технических (технологических) возможностях и здравом смысле. Так, при наличии соответствующего программного обеспечения допустима и доступна сплошная фильтрация клиентов. При отсутствии – предложено действовать в зависимости от вида предъявляемого документа, удостоверяющего личность, например, обоснованно предполагать, что лицо может быть ИПДЛ при предъявлении им иностранного служебного или дипломатического паспорта.

В рекомендациях имеется специальная оговорка о том, что при проведении операций указанного выше типа на сумму, не превышающую 15 000 рублей, выявление (идентификация) ИПДЛ не проводится, за исключением, разумеется, случаев, когда у банка возникают (имеются) подозрения, что данные операции осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма. Излишним этот абзац выглядит только на первый взгляд – увы, практика показывает многие разночтения в понимании общих, относимых ко всему тексту нормативного документа или закона, оговорок.

В-третьих, фиксировать данные о разрешении на прием на обслуживание ИПДЛ в случаях (при проведении операций), предполагающих упрощенную идентификацию, рекомендуется непосредственно в первичных документах, сопровождающих проведение операции:  документ (справка), подтверждающий проведение операции с наличной валютой и чеками или поручение на перевод/заявление на получение средств по переводу без открытия банковского счета физического лица. Во всех остальных случаях разрешение рекомендовано фиксировать непосредственно в анкете.

По понятным причинам понятие «упрощенная идентификация» в тексте рекомендаций отсутствует – как минимум, до появления новой редакции или нормативного акта, заменяющего Положение Банка России от 19 августа 2004 года № 262-П «Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».

Очевидно также, что разрешение может фиксироваться не только в анкете клиента, но и быть представлено отдельным, скажем, распорядительным документом и помещаться в досье клиента. Этот порядок должен быть отражен соответствующим образом в правилах внутреннего контроля банка. Непосредственно в анкете при этом может быть достаточно соответствующей ссылки.

Наконец, уточнение скорее занятное – из текста новой редакции рекомендаций исчез предпоследний абзац, гласивший буквально следующее: «в то же время при выполнении требований Федерального закона № 115-ФЗ кредитные организации должны исходить из постулата, что большинство иностранных публичных должностных лиц не злоупотребляют своим должностным положением».

Интересно, отказ от «презумпции невиновности» ИПДЛ связан с внутренним опытом, анализом лучших практик или примеркой к оценке российских публичных должностных лиц?

Операции с денежными средствами в наличной форме. Коды группы 10 (ранее 1000).

Изменения внесены в ту часть документа, которая относится к покупке-продаже физическим лицом наличной иностранной валюты (коды 1003, 1004): расчет рублевого эквивалента операции при покупке или продаже иностранной валюты за рубли осуществляется по внутреннему курсу, установленному распорядительным документом «уполномоченного банка (филиала уполномоченного банка) или должностного лица уполномоченного банка (филиала уполномоченного банка), которому приказом уполномоченного банка (филиала уполномоченного банка) предоставлено право устанавливать и изменять курсы иностранных валют».

Изменение происходит из Информационного письма Банка России № 15 от 19 декабря 2008 г. (пункт 1), фактически давшего трактовку пункту 3 статьи 6  Федерального закона № 115-ФЗ. Операции обмена «валюта-рубль» являются, по мнению Департамента финансового мониторинга и валютного контроля (далее - Департамент), операциями с иностранной валютой, а не в оной и, соответственно, не должны пересчитываться по официальному курсу Банка России (просто потому что не попадают под установленное законом определение), но по внутреннему курсу банка. По идее, это усиливает контроль, распространяя его на операции, для который банком установлен курс выше ЦБ, так что эквивалент может оказаться равен или превысить 600 000 рублей. Но, с другой стороны, для операций, проводимых по курсу ниже ЦБ, может наоборот вывести транзакции из-под контроля. Впрочем, это логика регулятора, и рекомендации лишь отразили изменение практики.

Также по тексту рекомендаций внесены изменения, относящиеся к заполнению полей отчета в виде электронного сообщения, приведенные Информационным письмом, и происходящие из Положения Банка России от 29 августа 2008года  № 321-П «О порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».

Также уточнения, с учетом Положения № 321-П, появились в описании порядка заполнения полей сообщения при отправке сведений по коду 1008 (внесение физическим лицом в уставный (складочный) капитал организации денежных средств в наличной форме) для вновь создаваемых юридических лиц.

Операции по банковским счетам (вкладам). Коды группы 40 (ранее 4000)

При анализе операций на принадлежность к коду обязательного контроля 4005 (зачисление на счет (вклад) или списание со счета (вклада) юридического лица, период деятельности которого не превышает трех месяцев со дня его регистрации) или 4006 (зачисление на счет (вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юридического лица в случае, если операции по указанному счету (вкладу) не производились с момента их открытия – «первая операция по счету») на практике удобно иметь справочный перечень соответствующих балансовых счетов.

В новой редакции рекомендаций из перечня, в соответствии с Положением Банка России от 26 марта 2007 года № 302-П «О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации», исключены счета 30113, 40309, 40408. Также перечень дополнен рядом новых счетов.

Счета, включенные в перечень – это:

Итак, в перечне появились счета типа ностро, по которым банк «зеркально» отражает собственные операции, и вокруг которых было сломано немало копий, в том числе в переписке профильного Комитета АРБ по ПОД/ФТ (далее – Комитет) с Банком России. Но, если взглянуть на это отвлеченно, с точки зрения обработки и сравнения информации, то так, конечно, удобнее: данные банка респондента будут «биться» с отправкой от банка корреспондента. 

Как мы помним, по мнению Департамента, приведенному в ответе на запрос Комитета (№ 12-1-5/8 от 12 января 2009 года),  «обязательному контролю подлежат не данные учета операций в балансе кредитной организации, а сами операции, совершенные по счетам, открытым на основании договора банковского счета (банковского вклада)» и, следовательно,  при решении вопроса об отнесении совершенных операций к операциям, подлежащим обязательному контролю, в соответствии с законом «в первую очередь следует руководствоваться характером и экономическим содержанием совершаемых операций, а также их размером и иными критериями отнесения совершаемых операций к операциям, подлежащим обязательному контролю».

То есть банк для целей ПОД/ФТ все-таки должен различать, скажем, межбанковские кредиты и депозиты. Но тогда очень хочется вернуться к вопросу ностро-счетов. Ответ на это кажущееся несоответствие содержится в примерах оценки операций на принадлежность к кодам 4005/4006 – что ж, Комитету удалось проскочить между Сциллой и Харибдой: (рекомендовать) действовать в соответствии с законом и его интерпретациями, не переставая руководствоваться здравым смыслом – браво!

В тексте рекомендаций особо подчеркивается, что при анализе операций следует обращать внимание на вид договора, на основании которого открыт счет, и если договор не является договором банковского счета (вклада), то операции, проводимые (отражаемые) по этим счетам, не подлежат обязательному контролю.

Исходя из аналогичного соображения приоритета содержания над формой, при установлении первой операции по счету рекомендовано не учитывать операции по зачислению (и последующему списанию) на счет (со счета) клиента денежных средств, представляющих собой вознаграждение (комиссию) за открытие банковского счета.

Рекомендации по порядку заполнения полей отчета в виде электронного сообщения отражают изменения, введенные Положением № 321-П.

Уточнения в части операций по кодам 4001 (размещение денежных средств во вклад (на депозит) с оформлением документов, удостоверяющих вклад (депозит) на предъявителя), и 4002 (открытие вклада (депозита) в пользу третьих лиц с размещением в него денежных средств в наличной форме) отражают предписания Положения № 321-П в части заполнения данных о плательщике и получателе средств.

Сделки (операции) с движимым имуществом. Коды группы 50 (ранее 5000).

Из перечня ценностей, помещение которых в ломбард подлежит обязательному контролю по коду 5001, следуя изменениям законодательства и нормативной базы, исключены ценные бумаги.

Также в рекомендациях сделан акцент на то, что:

- банк обладает не обязанностью, но по своему решению (в случае, если при осуществлении мероприятий внутреннего контроля возникают подозрения, что операции осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма) правом запросить у клиента дополнительные документы, обосновывающие (раскрывающие экономический смысл/характер) проводимых расчетов; 

- если в данный момент банк не располагает документами, на основании которых можно сделать вывод, что клиент совершает операцию, подлежащую обязательному контролю, то нет и оснований для отправки отчетного сообщения;

- при этом до выяснения всех обстоятельств расчетов банк может направить сообщение о такой операции по коду 6001 (как подозрительной).

Однако такая отправка имеет смысл, если все-таки банком начато дальнейшее расследование для квалификации операции.

Перечень видов операций, составляющих контрольную группу по коду 5002 (выплата физическому лицу страхового возмещения или получение от него страховой премии по страхованию жизни и иным видам накопительного страхования и пенсионного обеспечения) дополнен операциями, представляющими расчеты физических лиц с негосударственными пенсионными фондами.

В описании порядка контроля операций, связанных с получением/предоставлением имущества по договору финансовой аренды (лизинга) – код 5003 – более четко структурированы ситуации, при которых банку однозначно известны детали сделки и имеются (доступны) все необходимые документы. Также определено, что контролируется сделка и сообщение составляется на полную сумму договора на дату первой операции, зафиксированную в соответствующем акте приема-передачи.  

Информация о переводах денежных средств, осуществляемых некредитными организациями по поручению клиента (код 5004), в связи с последними изменениями законодательства (Федеральный закон от 3  июня  2009  года № 121-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с  принятием  Федерального  закона  «О  деятельности  по   приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными  агентами»), должна включать данные о соответствующих операциях банковских платежных агентов.

По коду операций 5005 (скупка, купля-продажа драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий) в новой редакции рекомендаций уточнен перечень операций банка с юридическими лицами, в том числе, Банком России. Также указано, что сумма сделки должна определяться накопленным итогом платежей (если прямо не установлена в договоре, которым располагает банк), и сообщение должно быть направлено не позднее рабочего дня, следующего за тем, в котором этот накопленный итог будет равен или превысит 600 000 рублей.

Наконец, в отношении беспроцентных займов (код 5007 -  предоставление юридическими лицами, не являющимися кредитными организациями, беспроцентных займов физическим лицам и (или) другим юридическим лицам, а также получение такого займа):

- если банк располагает договором о предоставлении такого займа, и общая сумма договора равна или превышает 600 000 рублей, но отдельные платежи осуществляются на меньшую сумму, то, как и в отношении кода 5005, рекомендуется контролировать нарастающим итогом и отправить сообщение по достижении общей (накопленной) суммы в 600 000 рублей и выше;

- если банк не располагает договором, а платежные инструкции содержат только реквизиты договора займа и указывают на характер операции (получение, погашение займа) без указания условий его предоставления (процентный или беспроцентный заём), то такая операция рассматривается как заём, проценты по которому начисляются в соответствии с требованиями статьи 809 ГК РФ, за исключением случаев, когда у банка имеются подозрения в совершении данной расчетной операции/серии операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем или финансирования терроризма, сведения о которых рекомендовано направить по коду 6001 и начать расследование характера транзакций, в частности, запросив соответствующие договоры у клиента.

Выявление операций, организаций или лиц, причастных к экстремистской деятельности или терроризму. Коды группы 70 (ранее 7001)

В отличие от рассмотренных выше, эти рекомендации полностью новые, ранее не издававшиеся, и основные их идеи заключаются в следующем:

- банкам рекомендовано проверять потенциальных клиентов, принимаемых на обслуживание, в том числе, лиц, связанных с клиентом, а именно: представителей клиента, лиц, наделенных правом первой или второй подписи, а также лиц, в интересах которых клиент осуществляет операции с денежными средствами и иным имуществом (при наличии у банка сведений о таких лицах);

- приостанавливать операции по списанию денежных средств и сообщать о них или операциях по зачислению денежных средств, если хотя бы одной из участвующих сторон является лицо, данные которого, имеющиеся в распоряжении банка, полностью совпадают с официально доведенными до банка перечнями;

- при выявлении частичных совпадений (в зависимости от степени этого частичного совпадения) либо обоснованно признавать лицо не относящимся к перечню, либо направлять сообщение по коду 6001 с указанием признака 401 (подозрение в осуществлении операции с денежными средствами или иным имуществом, связанной с финансированием терроризма).

При этом базовой рекомендацией является предложение максимально автоматизировать процесс сверки и интегрировать перечень экстремистов/террористов в автоматизированную банковскую систему кредитной организации.

Как и прочие, данные рекомендации действительно систематизируют накопленный опыт, и, как всегда, стараются быть предельно осторожными в формулировках. Собственно банки либо считают существенными только полные совпадения, либо имеют ту или иную автоматизированную систему выявления, анализа и «эскалирования» частичных совпадений.

На этом фоне очень забавно выглядят стилистические погрешности в преамбуле, вроде: «нет у нас полномочий толковать законодательство» - да и у ЦБ нет, но однако же….

Сделки с недвижимым имуществом. Коды группы 80 (ранее 8001)

Основные изменения в  рекомендациях связаны с уточнением порядка заполнения полей отчета в виде электронного сообщения; также дополнен перечень сделок, не являющихся сделками с недвижимым имуществом.

Типовые правила внутреннего контроля

Чуть ранее, в июне 2009 года появились также типовые правила внутреннего контроля.

Вряд ли этот документ способен оказать большое влияние на банк, в котором уже не один год имеются правила внутреннего контроля, но такой обобщенно-усредненный взгляд может быть использован, например, для контрольной самооценки или аудита: отклонения не обязательно являются ошибкой банка, но заданный лишний раз вопрос «о давно известном» наверняка окажется полезным. 

Сложности в согласовании правил внутреннего контроля

Изданный как рекомендации, этот документ больше похож на декларацию или текст одного из писем регулятору, выражающих позицию Комитета АРБ по ПОД/ФТ.

Основной посыл, как нетрудно догадаться - «хронический» отказ ФСФР России от согласования правил внутреннего контроля, направляемых банками-профучастниками из-за отличий в толковании положения о подготовке и обучении кадров (Приказ Росфинмониторинга от 01 ноября 2008 № 256 «О требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»).

Ситуация действительно оказывается парадоксальной: одним регулятором правила согласованы, другим – нет, несмотря на то, что должна преследоваться единая цель и применяться согласованные методы (подходы), а не упорные различия в толкованиях, могущие если не заблокировать, но осложнить применение мер внутреннего контроля. Впрочем, большинство банков просто остановились на применении редакции, согласованной Банком России, в то время как для ФСФР действующей остается прежняя, ранее согласованная редакция. Естественно, допустимость такого «баланса» может быть легко поставлена под сомнение, например, внутренним аудитом группы – с соответствующими последствиями.

Применимость: практический аспект

Рекомендации издаются профильным комитетом АРБ в целях разъяснения требований законодательства через обобщение практики его применения, и говорить о «запаздывании» их появления неверно. На острые, злободневные вопросы Комитет по вопросам ПОД/ФТ реагирует через переписку с регуляторами (запросы, меморандумы и проч.), которая своевременно публикуется на сайте АРБ:

- Рекомендации Комитета;

- документы.

Также с новостями Комитета, документами, рекомендациями можно ознакомиться на форуме ПОД/ФТ на Bankir.Ru.

Рекомендации могут применяться не только самими ответственными сотрудниками, но и внутренними и внешними аудиторами.