Формальное исполнение норм закона страхует банк от риска применения к нему санкций, но не гарантирует защиту от риска вовлечения в процессы отмывания денег путем использования для этих целей кредитных продуктов.
Основная цель деятельности любого коммерческого банка — максимизация прибыли. Способы достижения данной цели различны, но в своей основе сводятся к привлечению новых клиентов и предоставлению последним всевозможных банковских услуг. Исходя из этого основные операции коммерческих банков — прием депозитов (вкладов) и предоставление кредитов, расчетно-кассовое обслуживание, операции с ценными бумагами, валютой и драгметаллами, оказание банковских услуг и др.
С другой стороны, задача максимизации прибыли коммерческого банка состоит как минимум из двух компонентов: максимизация выручки от оказания банковских услуг при условии одновременной минимизации рисков, возникающих в результате оказания этих услуг.
Базовым в группе основных бизнес-процессов любого коммерческого банка является процесс кредитования, финансовый результат которого во многом определяет показатели основных статей дохода банка. Сама кредитная процедура достаточно четко регламентируется существующими нормативными документами Банка России и контролируется через различные косвенные коэффициенты и показатели (максимальный размер риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков; максимальный размер крупных кредитных рисков; минимальный размер резервов, создаваемых под риски, и пр.). Однако необходимо также учитывать, что при проведении любых банковских операций и иных сделок коммерческие банки обязаны в соответствии с действующим законодательством осуществлять процедуры внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (далее – ПОД/ФТ).
Получается, что при оформлении кредита банки сталкиваются не только с кредитными рисками и угрозой невозврата вложенных средств, но и с рисками принципиально иного характера. Причем тяжесть последствий реализации данных «некредитных» рисков может многократно превышать в абсолютном выражении объемы типично кредитных рисков по конкретной операции. Рассмотрим потенциально рисковые ситуации более подробно.
Выявление операций, подлежащих обязательному контролю
Основные принципы кредитования (срочность, платность, возвратность, обеспеченность) и особенности кредитной процедуры предполагают предоставление потенциальным заемщиком в банк большого количества документов. Например, клиенты предоставляют в банк помимо собственных правоустанавливающих документов (уставы, постановления, решения собраний акционеров и т.д.) документы и материалы, характеризующие предмет залога по кредитному соглашению, а также документы, подтверждающие присутствие клиента по заявленному местонахождению (свидетельства о собственности на объекты недвижимости, договоры купли-продажи, аренды, лизинга недвижимого имущества и т.д.).
В соответствии с регламентом кредитной процедуры при приеме у клиента необходимых документов сотрудники клиентских подразделений банка проставляют на соответствующих документах отметку о принятии, включая дату предоставления документов в банк. Этот момент является исключительно важным с позиций реализации процедур внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ, так как в соответствии с требованиями законодательства РФ банки должны предоставлять в уполномоченный орган информацию об операциях, подлежащих обязательному контролю, не позднее дня, следующего за днем их выявления. Таким образом, поставив штамп о приеме в кредитное досье от клиента документов, содержащих сведения об операциях, подлежащих обязательному контролю, банк принимает на себя обязанность направить информацию о таких сделках в орган финансовой разведки. Непредставление в ФСФМ этих сведений может повлечь наложение штрафа в размере от 0,1 до 1% минимального размера уставного капитала либо ограничение/запрет на проведение кредитной организацией отдельных видов банковских операций (перечень операций определяется территориальным подразделением Банка России с учетом того, по каким операциям сведения не были представлены, в нашем случае — кредиты). При повторном выявлении в течение одного года этих же нарушений Банк России может принять решение о необходимости замены руководителей кредитной организации или об отзыве лицензии. В итоге нарушения, допущенные сотрудниками банка в части реализации процедур внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ при оформлении и выдаче всего одного кредита, могут закончиться запретом на выдачу кредитов на срок до 90 дней, а при повторном выявлении — отзывом лицензии на проведение операций.
В ходе проработки кредитной сделки могут быть выявлены следующие основные виды операций, подлежащих обязательному контролю:
1. Сделки с недвижимым имуществом, если сумма, на которую они совершены, равна или превышает 3 000 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 3 000 000 рублей, или превышает ее. К таким сделкам относятся в первую очередь сделки купли-продажи объектов недвижимости, которые вносятся в качестве залога, подтверждают месторасположение клиента или подтверждают целевое использование клиентом кредитных средств; аренды или субаренды недвижимого имущества для хранения товарно-материальных ценностей (например, складские помещения в случае кредитования под залог товаров в обороте) или подтверждения месторасположения клиента; ипотека недвижимого имущества и т.д. Указанные сделки могут быть выявлены банком как на стадии рассмотрения заявки клиента о предоставлении кредита, так и в процессе обслуживания уже выданного кредита.
Требование о необходимости направлять информацию по сделкам с недвижимым имуществом введено Федеральным законом от 28.07.2004 г. №88-ФЗ. Исходя из того, что общим (основным) принципом закона во времени является распространение его на отношения, возникшие после его вступления в силу, разумной представляется позиция, в соответствии с которой сделки с недвижимостью (за исключением длящихся сделок, например, аренда недвижимости), заключенные до вступления в силу указанного закона, не являются сделками, подлежащими обязательному контролю, и информация о них в уполномоченный орган не направляется.
Необходимо также учитывать позицию Банка России, как органа банковского регулирования и надзора, которая иногда очень своеобразно излагается в различных документах. Например, в соответствии с позицией, изложенной в Информационном письме от 26.03.2007 г. №11, передача в залог права (требования) по договору участия в долевом строительстве не является сделкой с недвижимым имуществом, подлежащей обязательному контролю в соответствии с Федеральным законом. Одновременно в Информационном письме от 31.03.2010 г. №17 указано, что сделка по передаче в залог права аренды недвижимого имущества, сумма которой равна или превышает 3 000 000 рублей, будет подлежать обязательному контролю в соответствии со ст. 6 Федерального закона №115-ФЗ. Стоит, однако, отметить, что по своему правовому статусу информационные письма Банка России являются позицией Департамента финансового мониторинга и валютного контроля ЦБ РФ и не представляют собой нормативный документ, а Банк России в соответствии с действующим законодательством не наделен правом трактования положений Федерального закона №115-ФЗ. Тем не менее банкам рекомендуется учитывать данную позицию, так как в противном случае в ходе проверки им могут быть предъявлены претензии в соответствии с п. 2 ст. 7 115-ФЗ.
Иногда в рамках кредитной процедуры возникает ситуация, когда банк по согласованию с клиентом производит переоценку залога, в качестве которого выступает объект недвижимости, по кредитному договору. В случае если первоначально стоимость предмета залога не превышала 3 млн рублей и операция по передаче в залог объекта недвижимости не подлежала обязательному контролю, то данные сделки необходимо четко отслеживать. При увеличении в ходе переоценки предмета залога стоимости заложенного имущества до 3 млн рублей и выше банку необходимо направить сообщение об операции, подлежащей обязательному контролю.
Часто залогодателем по кредитной сделке клиента выступают лица, не являющиеся клиентами банка, выдающего кредит. Тем не менее данный залогодатель также предоставляет в банк комплект документов, подтверждающих права на предмет залога. Этот комплект может содержать информацию об операциях, подлежащих обязательному контролю. Необходимо иметь в виду, что Федеральный закон №115-ФЗ не содержит изъятий для операций, осуществляемых неклиентами банка (например, поручителями при проработке кредитной сделки), поэтому если банк располагает информацией о сделках лиц, не являющихся его клиентами, то ее необходимо направить в ФСФМ.
2. В рамках проработки кредитной сделки банком могут быть выявлены сделки по предоставлению либо получению клиентами движимого имущества по договорам финансовой аренды или лизинга, которые подлежат обязательному контролю в случае если они заключены на сумму равную, а также превышающую или эквивалентную в валюте 600 000 рублей. Однако банкам необходимо учитывать, что в общем виде информация об указанных сделках может быть направлена в службу Финмониторинга только при представлении клиентами актов приема-передачи имущества по договору лизинга движимого имущества, а не самого договора.
3. Сделки по скупке, купле-продаже драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий могут быть выявлены банком в рамках проработки кредитной сделки в случае, когда эти изделия выступают предметом обеспечения или залога (как правило, кредитование под залог товаров в обороте). Пороговая сумма сделки в данном случае также равна либо превышает 600 000 рублей.
| Михаил Каратаев: Нарушения процедур внутреннего контроля при оформлении и выдаче всего одного кредита могут закончиться запретом на выдачу кредитов на срок до 90 дней, а при повторном выявлении — отзывом лицензии на проведение операций. |
Стоит отметить, что обязанность банка направить в ФСФМ информацию об операциях, подлежащих обязательному контролю, является безусловной и не зависит от конечного результата кредитного процесса. Даже если банк, рассмотрев заявку клиента, принял решение об отказе в выдаче кредита, он обязан направить информацию о сделках третьего лица (лицо не стало клиентом банка, так как кредит не выдан), о которых ему стало известно в рамках рассмотрения заявки. В данном случае возникает ситуация, когда банк, не принимая на себя кредитный риск, может потерпеть убытки в результате нарушения законодательства РФ в области ПОД/ФТ.
В ходе проверки банка контролером будет определен перечень сделок, информация о которых была получена кредитной организацией в ходе проведения кредитной процедуры (документы, запрошенные при рассмотрении вопроса о выдаче кредита, в котором клиенту было отказано, либо документы, содержащиеся в кредитном досье клиента), по которым кредитная организация была обязана направить в уполномоченный орган соответствующую информацию. В случае отсутствия сообщения о какой-либо из сделок фиксируется нарушение Федерального закона №115 и применяются соответствующие санкции.
