Нет ничего удивительного в том, что время от времени кредитным организациям приходится участвовать в судебных спорах, особенно если принять во внимание ту роль, которую играет в экономике институт кредита, и учесть специфику банковских операций. Только вот, к сожалению, процедура судебной защиты нарушенного права у нас еще далека от совершенства. Данный факт подтверждает то обстоятельство, что совсем недавно в российском законодательстве появился федеральный закон с очень характерным названием – «О компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок» (вступил в законную силу 4 мая 2010 года). Причем этот закон появился не в результате того, что наша «бюрократическая машина по восстановлению прав и законных интересов физических и юридических лиц» осознала вдруг свою неэффективность и решила сама себя усовершенствовать. Его принятие было обусловлено необходимостью выполнения требований Европейского Суда по правам человека о создании эффективного средства правовой защиты в связи с выявленными системными нарушениями, выражающимися в несоблюдении разумных сроков судопроизводства и исполнения судебных актов. При этом Европейский Суд исходил из того, что под эффективным средством правовой защиты в данном случае следует понимать именно комплекс определенных мер, направленных на предотвращение нарушения права на судопроизводство в разумный срок и права на исполнение судебного акта в разумный срок (Постановление Европейского Суда от 15 января 2009 г. по делу "Бурдов против Российской Федерации, № 2").
Мы не будем здесь обсуждать все причины неэффективности нашей судебной системы; констатируем только, что она достаточно перегружена, а это негативно сказывается на защите нарушенных прав субъектов экономической деятельности.
В этих условиях определенный интерес для банковской общественности должен представлять один законопроект, который был внесен в Государственную Думу Российской Федерации Президентом России и уже прошел первой чтение. Имеется в виду проект федерального закона "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)".
Цели и задачи нового законопроекта
Проект федерального закона "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" (далее – законопроект) разработан с тем, чтобы создать правовые условия для развития в Российской Федерации альтернативных (неюрисдикционных) способов урегулирования споров при участии независимых лиц – медиаторов. Предполагается, что институт медиаторов позволит снизить нагрузку на судебную систему Российской Федерации.
Цель законопроекта – предложить удобный и быстрый способ разрешения споров, который должен отличаться гибкостью и гарантировать исполняемость решений, принятых в ходе процедуры медиации, и который позволил бы сэкономить судебные издержки. Законопроект должен содействовать развитию партнерских деловых отношений и формированию этики делового оборота, а также гармонизации социальных отношений.
Основные задачи законопроекта сводятся к:
1) определению понятия "процедура медиации" как способа урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон. В этом смысле процедура медиации является альтернативой судебному или административному разбирательству;
2) определению сферы применения процедуры медиации;
3) установлению юридических последствий использования сторонами спора процедуры медиации;
4) созданию правовой базы для деятельности медиаторов.
Что такое медиация
Что же собой представляет процедура медиации? Законопроект определяет её как способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения сторонами взаимоприемлемого решения. В качестве медиатора выступает независимое физическое лицо, привлекаемое сторонами в качестве посредника в урегулировании спора, для содействия в выработке сторонами решения по существу спора.
Процедура медиации не носит характера тяжбы. Медиатор не является арбитром, представителем какой-либо стороны спора или посредником между сторонами, не обладает правом принимать решение по спору. Он лишь способствует урегулированию спора, помогает сторонам спора в ходе дискуссии выявить их истинные интересы и потребности, найти компромиссное решение, удовлетворяющее всех участников конфликта. В этом заключается основная задача медиатора. Для проведения процедуры медиации стороны по взаимному согласию выбирают одного или нескольких медиаторов.
Обязательным условием проведения процедуры медиации является добровольное участие в ней всех сторон спора, их готовность включиться в процесс поиска путей его урегулирования, а также отказ от обращения к другим (судебным, административным) способам разрешения споров на время проведения процедуры медиации.
О медиаторах
Согласно законопроекту деятельность медиатора может осуществляться как на профессиональной, так и на непрофессиональной основе. Осуществлять деятельность медиатора на непрофессиональной основе могут лица, достигшие возраста 18 лет, обладающие полной дееспособностью и не имеющие судимости. Осуществлять деятельность медиатора на профессиональной основе могут лица, достигшие возраста 25 лет, имеющие высшее профессиональное образование и прошедшие курс обучения по программе подготовки медиаторов, утверждаемой в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации. Процедура медиации по спорам, переданным на рассмотрение суда или третейского суда до начала проведения процедуры медиации, может проводиться только медиаторами, осуществляющими свою деятельность на профессиональной основе.
Деятельность медиатора не является предпринимательской деятельностью. Лица, осуществляющие деятельность медиатора, вправе также осуществлять любую иную деятельность, не запрещенную законодательством Российской Федерации.
Медиаторами не могут быть лица, замещающие государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной гражданской службы и должности муниципальной службы, если иное не предусмотрено федеральными законами.
Соглашением сторон или правилами проведения процедуры медиации, утверждаемыми организацией, осуществляющей оказание услуг по проведению процедуры медиации, могут устанавливаться дополнительные требования к медиатору, в том числе к медиатору, осуществляющему свою деятельность на профессиональной основе.
Медиатор в случае наличия или возникновения в процессе проведения процедуры медиации обстоятельств, которые могут повлиять на его независимость и беспристрастность, обязан незамедлительно сообщить об этом сторонам, а в случае проведения процедуры медиации организацией, осуществляющей оказание услуг по проведению процедуры медиации, – также в указанную организацию.
Медиатор не вправе:
1) быть представителем какой-либо стороны;
2) оказывать какой-либо стороне юридическую, консультационную или иную помощь;
3) осуществлять деятельность медиатора, если при проведении процедуры медиации он лично, прямо или косвенно, заинтересован в ее результате, в том числе если он состоит с лицом, являющимся одной из сторон, в родственных отношениях;
4) делать без согласия сторон публичные заявления по существу спора.
Авторы законопроекта полагают, что на сегодняшний день нет необходимости применять в отношении медиаторов такие жесткие инструменты государственного регулирования их деятельности, как, например, лицензирование или аккредитация. Предлагается задействовать механизм саморегулирования.
Организации, осуществляющие оказание услуг по проведению процедуры медиации, могут создавать ассоциации (союзы), иные организации или объединения с правами или без прав юридических лиц в целях координации своей деятельности, разработки и унификации стандартов (правил) профессиональной деятельности медиаторов, правил (регламентов) проведения процедуры медиации. Указанные организации могут быть членами саморегулируемых организаций медиаторов.
Медиаторы и организации, осуществляющие оказание услуг по проведению процедуры медиации, несут ответственность перед сторонами за вред, причиненный вследствие осуществления ими своей деятельности, в порядке, предусмотренном гражданским законодательством.
Услуги по проведению процедуры медиации оказываются медиатором (медиаторами) как на платной, так и на бесплатной основе.
Услуги организаций, осуществляющих оказание услуг по проведению процедуры медиации, оказываются на платной основе.
Оплата услуг по проведению процедуры медиации медиатору (медиаторам) и организации, осуществляющей оказание услуг по проведению процедуры медиации, осуществляется сторонами в равных долях, если стороны не договорились об ином.
Сфера применения процедуры медиации
Согласно законопроекту процедура медиации может использоваться при урегулировании споров, возникающих из гражданских правоотношений, в том числе в связи с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, а также споров, возникающих из трудовых и семейных правоотношений. Однако при этом следует учитывать одно очень важное ограничение. Процедура медиации не может применяться в гражданских, трудовых, семейных отношениях, если результаты урегулирования спора могут затронуть интересы третьих лиц, не участвующих в процедуре медиации, или публичные интересы (например, споры в рамках производства по делам о несостоятельности (банкротстве)). Это ограничение введено для того, чтобы максимально учесть интересы указанных третьих лиц и общества в целом, не допустить ограничения права граждан на защиту.
Законопроект не распространяет процедуру медиации на публично-правовые (и прежде всего налоговые) отношения. Споры в публично-правовой сфере будут по-прежнему разрешаться в существующем порядке. Хотя методы конструктивного урегулирования конфликтов начали получать широкое распространение в мире, начиная с 70-х годов XX века, тем не менее, мировой опыт показал, что внедрять процедуру медиации в публично-правовые отношения следует очень взвешенно и осторожно.
Конфиденциальность при осуществлении процедуры медиации
Процедура медиации проводится при взаимном волеизъявлении сторон на основе принципов добровольности, конфиденциальности, сотрудничества и равноправия сторон, беспристрастности и независимости медиатора.
При проведении процедуры медиации сохраняется конфиденциальность всей информации, относящейся к указанной процедуре, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, и если стороны не договорились об ином. Медиатор не вправе разглашать информацию, относящуюся к процедуре медиации и ставшую ему известной при ее проведении, без согласия сторон. Если медиатор получил от одной из сторон информацию, относящуюся к процедуре медиации, он может раскрыть такую информацию другой стороне только с согласия стороны, предоставившей информацию.
Истребование от медиатора и организации, осуществляющей оказание услуг по проведению процедуры медиации, информации, относящейся к процедуре медиации, не допускается, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, и если стороны не договорились об ином.
О «технологии» процедуры медиации
Соглашение о проведении процедуры медиации заключается в письменной форме. Это соглашение должно содержать сведения:
1) о предмете спора;
2) о медиаторе (медиаторах) или об организации, осуществляющей оказание услуг по проведению процедуры медиации;
3) о порядке проведения процедуры медиации;
4) об условиях участия сторон в оплате услуг по проведению процедуры медиации, в том числе услуг медиатора (медиаторов) или организации, осуществляющей оказание услуг по проведению процедуры медиации;
5) о сроках проведения процедуры медиации.
Организация, осуществляющая оказание услуг по проведению процедуры медиации, может рекомендовать кандидатуру (кандидатуры) медиатора (медиаторов) или назначить его (их) в случае, если стороны направили соответствующее обращение в указанную организацию на основании соглашения о проведении процедуры медиации.
Порядок проведения процедуры медиации определяется в соответствии с соглашением о проведении процедуры медиации. Такой порядок может определяться сторонами путем ссылки в соглашении сторон на правила проведения процедуры медиации, принятые соответствующей организацией, осуществляющей оказание услуг по проведению процедуры медиации.
В правилах проведения процедуры медиации, утверждаемых организацией, осуществляющей оказание услуг по проведению процедуры медиации, должны быть указаны:
1) виды споров, урегулирование которых производится в соответствии с данными правилами;
2) порядок выбора и назначения медиаторов;
3) порядок оплаты услуг по проведению процедуры медиации, в том числе услуг медиатора (медиаторов) и организации, осуществляющей оказание услуг по проведению процедуры медиации;
4) сведения о стандартах профессиональной деятельности, установленных соответствующей организацией, осуществляющей оказание услуг по проведению процедуры медиации;
5) порядок проведения процедуры медиации, в том числе права и обязанности сторон при проведении процедуры медиации, особенности проведения процедуры медиации в отношении отдельных категорий споров, иные условия проведения процедуры медиации.
Стороны могут, если иное не предусмотрено федеральным законом или соглашением сторон, указать в соглашении о проведении процедуры медиации, что порядок проведения процедуры медиации определяется медиатором самостоятельно с учетом обстоятельств возникшего спора, пожеланий сторон и необходимости скорейшего урегулирования спора.
Медиатор может в течение всей процедуры медиации встречаться и поддерживать связь как со всеми сторонами одновременно, так и с каждой из сторон в отдельности.
При проведении процедуры медиации медиатор не вправе своими действиями ставить какую-либо из сторон в преимущественное положение, равно как и умалять права и законные интересы одной из сторон.
Разновидности процедуры медиации
Условно процедуру медиации можно разделить на внесудебную, досудебную и судебную. Процедура медиации может проводиться:
1) во внесудебном порядке – в случае, когда у спорящих сторон возникают затруднения в урегулировании спора, но у них нет намерения обращаться в суд;
2) в досудебном порядке – в случаях, предусмотренных законопроектом, или на основании внесенной в договор или в иное юридически обязательное соглашение, заключенное между участниками спора, медиативной оговорки о необходимости урегулирования разногласий путем применения процедуры медиации. Медиативная оговорка представляет собой соглашение сторон, заключенное в письменной форме до возникновения спора или после его возникновения, об урегулировании с использованием процедуры медиации спора, который возник или может возникнуть между сторонами в связи с каким-либо конкретным правоотношением;
3) в рамках судебного процесса – в случае, когда стороны имеют право на любой стадии судебного разбирательства прервать процесс и обратиться к процедуре медиации, а на суд возлагается обязанность предложить сторонам использовать процедуру медиации.
В законопроекте содержатся положения, касающиеся всех указанных процедур медиации, – и внесудебной, и досудебной, и судебной, однако подходы к их регулированию определены по-разному. Скажем, регулирование внесудебной процедуры медиации предполагается минимальным, поскольку последствия обращения сторон к такой процедуре не связаны с принятием или возможностью принятия государственными органами решения по существу спора. В отношении использования процедуры медиации в досудебном порядке или в рамках судебного процесса, когда спор находится на разрешении в суде или в третейском суде, требуется более подробная законодательная регламентация. Поэтому одновременно с законопроектом подготовлен проект федерального закона "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием федерального закона "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)", которым устанавливаются: порядок применения процедуры медиации при рассмотрении дела в суде общей юрисдикции или арбитражном суде; порядок утверждения медиативного соглашения судом, арбитражным судом, третейским судом; порядок обращения в суд, арбитражный суд, третейский суд при наличии заключенного и подлежащего исполнению медиативного соглашения; процессуальные гарантии конфиденциальности процедуры медиации.
Медиативное соглашение
Результатом завершения процедуры медиации должно стать медиативное соглашение, то есть соглашение, достигнутое сторонами в отношении спора или споров, а равно отдельных разногласий по спору и заключенное в письменной форме. Медиативное соглашение должно содержать сведения о сторонах, предмете спора, проведенной процедуре медиации, медиаторе, а также согласованные сторонами обязательства, условия и сроки их выполнения.
Исполнение медиативного соглашения, достигнутого в результате проведения процедуры медиации, осуществляется на основе принципов добровольности и добросовестности.
Медиативное соглашение, достигнутое сторонами в результате процедуры медиации, проведенной без передачи спора на рассмотрение суда или третейского суда, представляет собой гражданско-правовую сделку, направленную на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей сторон. К такой сделке могут применяться правила гражданского законодательства соответственно об отступном, о новации, о прощении долга, о зачете встречного однородного требования, о возмещении вреда. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения такого медиативного соглашения, сторона, нарушившая соглашение, несет ответственность в порядке, предусмотренном гражданским законодательством.
Медиативное соглашение, достигнутое в рамках судебного или третейского разбирательства, может быть утверждено судом или третейским судом в качестве мирового соглашения в соответствии с процессуальным законодательством или законодательством о третейских судах и международном коммерческом арбитраже.
Прекращение процедуры медиации
Заключение сторонами медиативного соглашения представляет собой только один – самый конструктивный – вариант прекращения процедуры медиации (процедура прекращается со дня подписания такого соглашения). Кроме того, процедура медиации прекращается в связи со следующими обстоятельствами:
а) заключением соглашения сторон о прекращении процедуры медиации без достижения согласия по имеющимся разногласиям - со дня подписания такого соглашения;
б) заявлением медиатора в письменной форме, направленным сторонам после консультаций с ними по поводу прекращения процедуры медиации ввиду нецелесообразности дальнейшего ее проведения, - в день направления такого заявления;
в) заявлением в письменной форме одной, нескольких или всех сторон, направленным медиатору, об отказе от продолжения процедуры медиации - со дня получения медиатором такого заявления;
г) истечением срока проведения процедуры медиации - со дня его истечения.
Сроки проведения процедуры медиации
Срок проведения процедуры медиации определяется соглашением о проведении процедуры медиации. При этом медиатор и стороны должны принимать все возможные меры к тому, чтобы указанная процедура была завершена в срок не более 60 дней. В исключительных случаях, в связи со сложностью разрешаемого спора, необходимостью получения дополнительной информации или документов, срок проведения процедуры медиации может быть увеличен по договоренности сторон и при согласии медиатора.
Срок проведения процедуры медиации не должен превышать 180 дней, за исключением проведения процедуры медиации после передачи спора на рассмотрение суда или третейского суда. В этом случае срок проведения процедуры медиации не должен превышать 60 дней.
* * *
Авторы законопроекта выражают надежду, что принятие законопроекта будет способствовать развитию в Российской Федерации альтернативных процедур урегулирования споров и повышению уровня охраны прав и законных интересов граждан и организаций. Это следует иметь в виду кредитным организациям.
